Jeśli go nie ma, kluczowe jest przeznaczenie gruntu wynikające z decyzji o warunkach zabudowy (jeśli są podstawy do jej wydania) lub decyzji o ustaleniu lokalizacji inwestycji.
Problem pojawia się, gdy w odniesieniu do konkretnych gruntów nie ma również tych decyzji.Zgodnie ze stanowiskiem sądu decydujące znaczenie ma wtedy wypis z ewidencji gruntów i budynków, a nie studium zagospodarowania przestrzennego. Wyrok ten jest kontynuacją linii orzeczniczej ugruntowanej po uchwale NSA w składzie siedmiu sędziów z 17 stycznia 2011 (I FPS 8/10).
Stanowisko wskazujące na wiążący charakter ewidencji gruntów dla ich kwalifikacji NSA potwierdził także w innych orzeczeniach, np. z 15 kwietnia 2008 (II FSK 372/07), z 29 czerwca 2006 (II FSK 1505/05). Wątpliwości powstały, bo w ustawie o VAT nie ma definicji pojęcia terenów budowlanych lub przeznaczonych pod zabudowę. Pomocny nie jest tutaj art. 12 ust. 3 dyrektywy 2006/112/WE.
Zgodnie z nim dla celów VAT „teren budowlany” oznacza każdy grunt nieuzbrojony lub uzbrojony, uznawany za teren budowlany przez państwa członkowskie. Dyrektywa nakłada więc na państwa członkowie obowiązek wprowadzenia definicji i kryteriów do uznania terenu za budowlany do systemu prawa krajowego. Potwierdził to Europejski Trybunał Sprawiedliwości w wyroku w sprawie Gemeente Emmen a Belasingdienst Grote Ondrnemingen (C-468/93).
Z uwagi na brak stosownej definicji w ustawie o VAT dla celów klasyfikacyjnych należy odwołać się do art. 21 ust. 1 prawa geodezyjnego i kartograficznego. Zgodnie z tym przepisem przy braku planu zagospodarowania przestrzennego lub decyzji o warunkach zabudowy i zagospodarowania terenu dla klasyfikacji terenu niezabudowanego wiążące są zapisy ewidencji gruntów i budynków. Nie można natomiast kierować się studium uwarunkowań i kierunków zagospodarowania przestrzennego gminy, ponieważ nie są one źródłem prawa.
Ukształtowanie się takiej linii orzeczniczej dla niektórych podatników może oznaczać konieczność skorygowania wcześniejszych rozliczeń. Warto wtedy pamiętać, że potraktowanie dostawy działki jako zwolnionej z VAT może spowodować powstanie zobowiązania w podatku od czynności cywilnoprawnej po stronie kupującego.