Pogląd taki budzi istotne wątpliwości, gdyż analiza projektu nowelizacji nie wskazuje, aby celem fiskusa było opodatkowanie na poziomie SKA zysków wypracowanych przez te spółki przed nadaniem im statusu podatnika CIT, co ma nastąpić od 1 stycznia 2014 r. Art. 7 ust. 1 projektu nowelizacji ustawy o CIT (z 3 września 2013 r.) stanowi, iż przepisów znowelizowanej ustawy nie stosuje się do zysku spółek komandytowych (SK) lub SKA wypracowanego przed 1 stycznia 2014 r., z wyjątkiem zysku SKA przypadającego na jej akcjonariusza.

Z przepisu tego w żaden sposób nie da się wyinterpretować, iż zysk przypadający na akcjonariusza wypracowany przez SKA przed 1 stycznia 2014 r. miałby zostać opodatkowany na poziomie SKA. Zgodnie z przepisami o CIT przedmiotem opodatkowania tą daniną jest dochód, a w określonych przypadkach przychód. Pojęcie zysku jest natomiast terminem rachunkowym i stosowane jest w ustawie CIT nie dla określenia podstawy opodatkowania tym podatkiem, lecz w kontekście przychodów uzyskiwanych z udziału w zyskach osób prawnych. Dlatego też nie jest uprawnione twierdzenie o opodatkowaniu zysku na poziomie SKA, gdyż opodatkowany mógłby być ewentualnie dochód lub przychód tej spółki. Analiza całego art. 7 projektu nowelizacji prowadzi do wniosku, iż odwołując się do zysku SKA, projektodawca zamierza uregulować opodatkowanie akcjonariuszy takiej spółki w odniesieniu do zysku uzyskanego z SKA, a nie opodatkowanie samej SKA. Pogląd taki potwierdza art. 7 ust. 4 projektu, który stanowi, iż przewidziane w art. 22 ust. 4 ustawy CIT zwolnienie z podatku przychodów z udziału w zyskach osób prawnych wypłaconych przez SKA albo jej następcę prawnego będzie miało zastosowanie jedynie do zysku wypracowanego po dniu wejścia w życie nowelizacji. Gdyby nowelizacja nie wprowadzała wyżej wskazanych przepisów przejściowych, zysk wypracowany przez SK i SKA przed 1 stycznia 2014 r., lecz wypłacany wspólnikom tych spółek po 31 grudnia 2013 r., podlegałby opodatkowaniu po stronie wspólników jako przychód z udziału w zyskach osób prawnych. Wprowadzenie omawianego przepisu ma zatem zagwarantować ochronę praw nabytych wspólników takich spółek, za wyjątkiem akcjonariuszy SKA, którzy i tak na gruncie obecnie obowiązujących przepisów podlegają opodatkowaniu w odniesieniu do zysku uzyskiwanego z SKA (gdyż nie płacą podatku dochodowego od bieżących dochodów generowanych przez spółkę). Na zasadność powyższej interpretacji wskazuje również uzasadnienie do projektu nowelizacji, zgodnie z którym proponowane przepisy stanowią realizację zasady niedziałania prawa wstecz oraz zachowania praw nabytych w stosunku do zysku wypracowanego w SK oraz SKA przed 1 stycznia 2014 r.

counsel, kancelaria Hogan Lovells