- Dwaj farmaceuci prowadzący działalność razem jako spółka cywilna uzyskali zezwolenie na prowadzenie apteki. Po kilku miesiącach zdecydowali się przekształcić spółkę cywilną komandytową. Czy muszą ponownie wystąpić o udzielenie zezwolenia czy wystarczy zmiana jego treści w części dotyczącej podmiotu, któremu zostało ono już udzielone? – pyta czytelnik.

Wystarczająca jest zmiana zezwolenia w części dotyczącej podmiotu, któremu zostało ono udzielone. Spółka komandytowa pozostaje podmiotem m.in. zezwoleń, koncesji oraz ulg, które zostały przyznane jej poprzednikom przed przekształceniem, chyba że ustawa lub decyzja o udzieleniu zezwolenia, koncesji albo ulgi stanowi inaczej.

Ta zasada kontynuacji, wynikająca z art. 553 § 2 kodeksu spółek handlowych, ma zastosowanie do zezwolenia na prowadzenie apteki. W przypadku spółki cywilnej jej zastosowanie może rzeczywiście powodować wątpliwości. Należy bowiem zauważyć, że podmiotem zezwolenia nie była spółka cywilna, ale poszczególni jej wspólnicy. Każda spółka cywilna może jednak zostać przekształcona w spółkę prawa handlowego, inną niż spółka jawna (art. 551 § 2 k.s.h.).

Zdaniem Naczelnego Sądu Administracyjnego wyrażonym w uchwale z 14 stycznia 2009 r (II GPS 6/08) w takiej sytuacji stosuje się odpowiednio regulacje dotyczące przekształcenia spółki jawnej w inną spółkę handlową. Skoro tak, to do przekształcenia spółki cywilnej w komandytową zastosowanie ma zasada kontynuacji.

Pogląd powyższy utrwalił linię orzeczniczą sądów administracyjnych. I tak w wyroku z 12 marca 2009 r. (II GSK 209/08) Naczelny Sąd Administracyjny (w stanie faktycznym podobnym do przedstawionego powyżej), stwierdził wyraźnie, że podmiotem zezwolenia na prowadzenie apteki, udzielonego wspólnikom spółki cywilnej, po jej przekształceniu pozostanie spółka komandytowa.

Podobnie uznał Wojewódzki Sąd Administracyjny w Warszawie w wyroku z 17 czerwca 2009 r. (VI SA/Wa 691/2009). Stwierdził on, że w wypadku przekształcenia spółki cywilnej, w ramach której prowadzona jest działalność, prawa i obowiązki administracyjne dotyczące wspólnej działalności powinny przejść na przejmującą tę działalność spółkę przekształconą.

Zastosowanie zasady kontynuacji w stosunku do spółki cywilnej nie ma tylko teoretycznego znaczenia. Rozwiązanie tej wątpliwości ma także aspekt praktyczny. Wiąże się z wysokością opłaty, którą należy uiścić inspekcji farmaceutycznej od zezwolenia na prowadzenie apteki. Należy bowiem zauważyć, że jej wysokość zmienia się w zależności od tego czy spółka komandytowa przejmuje prawa i obowiązki wynikające z zezwolenia na prowadzenie apteki, czy też nie.

W rozpatrywanej sprawie wspólnicy muszą wystąpić o zmianę treści zezwolenia. Zgodnie z art. 105 ust. 1 ustawy z 6 września 2001 r. – Prawo farmaceutyczne za udzielenie zezwolenia na prowadzenie apteki pobierana jest opłata w wysokości pięciokrotnej minimalnej pensji, określonej na podstawie przepisów o minimalnym wynagrodzeniu za pracę. Czyli chodzi o kwotę 8 tys. zł (5x1600 zł =8.000 zł). Natomiast opłata za zmianę zezwolenia wynosi połowę opłaty za jego wydanie, czyli 4 tys. zł. -

Podstawa prawna:

art. 551 § 2, art. 553 § 2 ustawy z 15 września 2000 r. - Kodeks spółek handlowych (DzU nr 94, poz. 1037 ze zm.)

art. 105 ustawy z 6 września 2001 r. - Prawo farmaceutyczne (t.j. DzU z 2008 r. nr 45, poz. 271 ze zm.)