Trudniej wykluczyć wykonawcę z przetargu

Wykonawca mógł być  wykluczony z postępowania niezależnie od wysokości wyrządzonej zamawiającemu szkody (nawet gdyby wyniosła ona 1 zł). Z tego powodu przedsiębiorcy bardzo często rezygnowali z dochodzenia swoich praw na drodze sądowej. Obawiali się niekorzystnego wyroku i w konsekwencji wykluczenia z przetargów. Płacili więc częstokroć zawyżone i bezzasadnie naliczane przez zamawiających kary umowne.

Zmiana ustawy rozwiewa wątpliwości interpretacyjne co do tego, jak kwalifikować wyroki zasądzające na rzecz zamawiających kary umowne. Po pierwsze – zobowiązanie do zapłaty kary umownej wyrokiem sądu będzie stanowiło samodzielną podstawę do wykluczenia wykonawcy (niezależnie od tego, czy zamawiający rzeczywiście poniósł szkodę w konsekwencji niewykonania lub nienależytego wykonania umowy przez wykonawcę).

Po drugie i co najistotniejsze – nowelizacja wprowadza próg 5 proc. wartości realizowanego zamówienia, jako minimalną wysokość poniesionej przez zamawiającego szkody lub zasądzonej kary umownej, której zasądzenie będzie podstawą do wykluczenia wykonawcy. Tym samym wykonawca, który wyrządził zamawiającemu szkodę lub został zobowiązany do zapłaty kary umownej o wysokości mniejszej niż 5 proc. wartości zamówienia, nie będzie podlegał wykluczeniu z dalszych przetargów.

Wprowadzenie 5 proc. progu (uważanego przez niektórych komentatorów za zbyt niski) należy ocenić pozytywnie. Pozwoli on wykonawcom walczyć o swoje prawa bez ryzyka poniesienia negatywnych konsekwencji w postaci wyeliminowania z dalszych zamówień w razie przegrania sporu.

Maciej Krotoski, adwokat, kancelaria Krotoski-dwokaci w Poznaniu