Tak orzekł WSA w Gdańsku w wyroku z 20 lutego 2013 r. (I SA/Gd 1220/12).

Wspólnik spółki z ograniczoną odpowiedzialnością, której zgromadzenie wspólników rozważa powzięcie uchwały o przekształceniu w spółkę osobową prawa handlowego, zwrócił się do organu podatkowego z wnioskiem o odpowiedź na pytanie, czy część wartości zysków spółki przekazana na kapitał zapasowy bądź rezerwowy, zgodnie z uchwałą zgromadzenia wspólników, wydaną przed dokonaniem przekształcenia formy prawnej spółki, będzie po stronie wspólnika dochodem z udziału w zyskach osób prawnych podlegającym opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób fizycznych.

Organ stanął na stanowisku, że czynność przekształcenia spółki spowoduje powstanie obowiązku podatkowego, o którym mowa w art. 24 ust. 5 pkt 8 ustawy o PIT i że jest to zysk niepodzielony, opodatkowany 19 proc. stawką podatkową. Płatnikiem tego podatku będzie spółka powstała w wyniku przekształcenia. Podatnik, nie zgadzając się z interpretacją organu, we wnoszonej skardze podniósł, że błędnie wykładany przepis wskazany przez organ nie znajduje zastosowania w niniejszej sprawie. Zgodnie bowiem z językową wykładnią przepisu, dochodem na dzień przekształcenia spółki kapitałowej w spółkę osobową jest wyłącznie wartość zysków, co do których zgromadzenie wspólników nie podjęło uchwały określającej sposób podziału zysku.

WSA w Gdańsku, uznając wykładnię przepisu dokonaną przez organy interpretacyjne za błędną, uchylił zaskarżoną interpretację indywidualną. Wskazał, że pomimo braku ustawowej definicji zysku niepodzielonego oraz mając na uwadze orzecznictwo NSA, należy uznać, że przekazanie zysku spółki na kapitał zapasowy bądź rezerwowy, nie jest zaliczane do kategorii zysków niepodzielonych, tym samym przekazanie wypracowanego zysku nie jest dochodem z udziału w zyskach osób prawnych, a w konsekwencji nie podlega opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób fizycznych.

—Wioletta Łukasiak współpracowniczka Zespołu Zarządzania Wiedzą Podatkową firmy Deloitte

Katarzyna Kurzawska- -Puchała doradca podatkowy, menedżer w Deloitte Doradztwo Podatkowe Sp. z o.o.

Katarzyna Kurzawska- -Puchała doradca podatkowy, menedżer w Deloitte Doradztwo Podatkowe Sp. z o.o. (biuro w Poznaniu)

Komentuje Katarzyna Kurzawska-Puchała, doradca podatkowy, menedżer w Deloitte Doradztwo Podatkowe Sp. z o.o. (biuro w Poznaniu)

Jak wiadomo, podejście organów podatkowych dotyczące opodatkowania zysków niepodzielonych przy przekształceniu spółki kapitałowej w spółkę osobową jest niejednolite. Komentując przedmiotowy wyrok od razu należy zatem wskazać, że wpisuje się on w pozytywną linię orzecznictwa, jaka wykształciła się w tym zakresie.

Przedmiotową tematykę reguluje art. 24 ust. 5 w związku z art. 17 ust. 1 pkt 4 ustawy o PIT, zgodnie z którym dochodem (przychodem) z udziału w zyskach osób prawnych jest dochód (przychód) faktycznie uzyskany z tego udziału, w tym także wartość niepodzielonych zysków w spółkach kapitałowych w przypadku przekształcenia tych spółek w spółki osobowe. Przychód w omawianym zakresie określa się na dzień przekształcenia.

Wynika więc z tego, że jedyną kategorią podlegającą u wspólnika spółki kapitałowej opodatkowaniu, w przypadku przekształcenia spółki kapitałowej w spółkę osobową, jest wartość zysków niepodzielonych w spółce przekształcanej. Co więcej, w przypadku, gdy przekształcana spółka kapitałowa nie wykazuje zysków niepodzielonych, przekształcenie spółki kapitałowej powinno być neutralne podatkowo dla jej wspólnika.

Kwestią problematyczną w omawianym przypadku jest jednak definicja „zysków zatrzymanych". Pojęcie to nie zostało zdefiniowane ani w przepisach podatkowych, ani rachunkowych. Wydaje się jednak, że termin „zysk niepodzielony" nawiązuje do instytucji podziału zysku spółki kapitałowej, uregulowanej w art. 191–193, 347 i 348 kodeksu spółek handlowych (k.s.h.).

Tak więc, zysk niepodzielony to zysk, który nie został podzielony zgodnie z umową spółki lub uchwałą podjętą przez odpowiednie organy spółki, niezależnie od tego, czy zysk ten został rozdysponowany pomiędzy wspólników, czy też podzielony w inny sposób (np. przeznaczony na kapitały rezerwowe lub kapitał zapasowy). Oznacza to, że zyskami niepodzielonymi w rozumieniu k.s.h. są tylko zyski wykazane w sprawozdaniu finansowym, co do których nie zapadła uchwała o podziale.

Powyższe prowadzi więc do konkluzji, że przychodem podlegającym opodatkowaniu w dniu przekształcenia spółki kapitałowej w spółkę osobową będzie wyłącznie zysk, co do którego nie podjęto żadnej decyzji o podziale. Można zatem przyjąć, że w sytuacji, gdy przekształcana spółka nie wykazywała zysków albo wykazywała zyski, które zostały rozdysponowane w ten sposób, że część została wypłacona wspólnikom, a część przekazana na kapitał zapasowy lub kapitał rezerwowy, przekształcenie spółki powinno być neutralne podatkowo dla jej wspólników.

Sąd również zgodził się z takim podejściem, twierdząc, że w takiej sytuacji, w wyniku przekształcenia spółki kapitałowej w spółkę osobową nie powstanie przychód z udziału w zyskach osób prawnych z tytułu wartości zgromadzonych na kapitale zapasowym przekazanych na podstawie stosownej uchwały, ponieważ wartości te nie stanowią niepodzielonego zysku.