Członkowie zarządu mogą zwolnić się od odpowiedzialności przede wszystkim przez wykazanie, że we właściwym czasie wszczęte zostało postępowanie upadłościowe.
Nie można jednak też uznać, że każdy przypadek niezgłoszenia przez członków zarządu spółki z o.o. wniosku o ogłoszenie upadłości czy też wszczęcie wobec niej postępowania układowego niejako automatycznie skutkuje poniesieniem szkody przez jej wierzyciela, co w konsekwencji prowadzi do pociągnięcia do odpowiedzialności solidarnej członków zarządu spółki.
Odpowiedzialność członków zarządu w ramach spółki z ograniczoną odpowiedzialnością określa art. 299 kodeksu spółek handlowych. Jak uznał Sąd Najwyższy, odpowiedzialność członków zarządu spółki z o.o. na podstawie art. 299 k.s.h. nie wyklucza jednak ich odpowiedzialności odszkodowawczej na podstawie art. 415 kodeksu cywilnego (wyrok Sądu Najwyższego – Izba Cywilna z 25 kwietnia 2012 r. II CSK 410/11).
Zgodnie z obowiązującym prawem, gdy egzekucja przeciwko spółce okaże się bezskuteczna, członkowie zarządu będą odpowiadać solidarnie za jej zobowiązania. Członek zarządu może – co prawda – się uwolnić od odpowiedzialności, jednak do tego konieczne jest wykazanie, że we właściwym czasie zgłoszono wniosek o ogłoszenie upadłości lub wszczęto postępowanie układowe bądź też, że niezgłoszenie wniosku o ogłoszenie upadłości oraz niewszczęcie postępowania układowego nastąpiło nie z jego winy, albo że pomimo niezgłoszenia wniosku o ogłoszenie upadłości oraz niewszczęcia postępowania układowego wierzyciel nie poniósł szkody.
Odpowiedzialność przewidziana w art. 299 k.s.h. spoczywa na członkach zarządu, którzy pełnili tę funkcję w czasie, kiedy wierzytelność istniała, a jednocześnie w czasie, w którym powstał obowiązek zgłoszenia wniosku o ogłoszenie upadłości. Warto podkreślić, że spoczywa ona na wszystkich członkach zarządu pełniących funkcje w okresie, w którym istnieje podstawa roszczenia wierzyciela i są spełnione przesłanki obowiązku zgłoszenia wniosku o ogłoszenie upadłości.
