Tak orzekł WSA w Warszawie w wyroku z 27 maja 2014 r. (III SA/Wa 279/14).
Stan faktyczny
Spółka zajmuje się dystrybucją napojów o smaku kawy jednej ze znanych marek. Ma w swojej ofercie dwa produkty różniące się jedynie zawartością tłuszczu oraz ekstraktu kawowego. Mają one w swoim składzie m.in. mleko, wodę, cukier i ekstrakt kawowy (1,2 proc. i 1,1 proc.). Oba produkty nie zawierają konserwantów. Ich okres trwałości wynosi 12 miesięcy. Napoje sprzedawane są w butelkach PET o pojemności 0,25 l. Spółka złożyła wniosek do urzędu statystycznego, który potwierdził, że przedmiotowe produkty powinny być klasyfikowane do pozycji 11.07.19.0 PKWiU ?2008 – jako „pozostałe napoje bezalkoholowe zawierające tłuszcz mlekowy".
Spółka zapytała, czy od 1 kwietnia 2013 r. dostawa obu produktów może być opodatkowana 5-proc. stawką VAT (art. 41 ust. 2a w związku ?z poz. 31 załącznika nr 10 do ustawy o VAT).
Fiskus odpowiedział, że nie. W wyniku obowiązującej od 1 kwietnia 2013 r. zmiany w ustawie o VAT, w załączniku nr 10 stanowiącym wykaz towarów ?i usług opodatkowanych obniżoną 5-proc. stawką VAT pod poz. 31 wskazano „pozostałe napoje bezalkoholowe – wyłącznie niegazowane napoje, m.in. zawierające tłuszcz mlekowy". Jednak z wyłączeniem napojów, przy których przygotowywaniu wykorzystywany jest napar z kawy lub herbaty, niezależnie od udziału procentowego tego naparu w tym napoju.
Zdaniem urzędników znowelizowany przepis jednoznaczne wskazuje, że sprzedaż kawy, niezależnie od udziału procentowego jej naparu ?w przygotowywanym napoju, nie korzysta z preferencji w zakresie VAT. A kawa co do zasady podlega opodatkowaniu 23-proc. stawką podatku.