Nabycie akcji przez spółkę zagraniczną nie wywołuje skutków w CIT

Tak orzekł WSA 21 listopada 2012 r. (III SA/Wa 740/12, III SA/Wa 739/12).

Spółka cypryjska planuje zainwestować w akcje spółki komandytowo-akcyjnej (dalej: SKA), która jest zarejestrowana i prowadzi działalność gospodarczą w Polsce. Zwróciła się z pytaniem, czy zakup akcji polskiej SKA spowoduje powstanie zakładu spółki cypryjskiej na terytorium Polski i czy w związku z tym po jej stronie powstaje obowiązek podatkowy w CIT. Zdaniem spółki nabycie akcji nie powoduje powstania zakładu. Nie prowadzi ona bowiem działalności gospodarczej w Polsce, a posiada jedynie akcje polskiego podmiotu.

Spółka powołała się na umowę o unikaniu podwójnego opodatkowania między Polską a Cyprem, która definiuje zakład jako stałą placówkę, przez którą prowadzona jest działalność przedsiębiorstwa. Organ podatkowy uznał stanowisko spółki za nieprawidłowe. Jego zdaniem, skoro spółka jako akcjonariusz polskiej SKA uzyskuje dochody podlegające opodatkowaniu CIT w państwie, w którym SKA ma siedzibę, to nie sposób uznać, iż posiadanie akcji SKA przez spółkę nie konstytuuje powstania zakładu.

Organ wskazał, że jeśli spółka osobowa jako podmiot transparentny pod względem podatkowym prowadzi działalność w państwie, w którym jest zorganizowana, to jej wspólnik posiada w tym państwie zakład i podlega w nim opodatkowaniu od osiągniętych poprzez zakład zysków.

WSA uchylił tę interpretację, przyznając rację podatnikowi, że samo nabycie akcji polskiej SKA nie może być utożsamiane z prowadzeniem działalności w postaci zakładu. Spółka stała się jedynie akcjonariuszem SKA. Sąd wskazał, że nabycie akcji SKA nie jest równoznaczne z prowadzeniem działalności gospodarczej, więc nie można uznać, że nabywca akcji prowadzi zakład na terenie Polski. W związku z tym nie jest on zobowiązany do płacenia CIT.

—Angelika Mieciek współpracowniczka Zespołu Zarządzania Wiedzą Podatkową firmy Deloitte

Komentuje Jarosław Łukasik, starszy konsultant w Deloitte Doradztwo Podatkowe (biuro w Warszawie)

Zgodnie z obowiązującymi obecnie przepisami SKA nie jest podatnikiem podatku dochodowego. Podatnikami są natomiast jej wspólnicy. Jeżeli wspólnikiem SKA jest osoba zagraniczna (nierezydent), to należy ustalić, w którym kraju powinien być opodatkowany jego dochód z udziału w tej spółce.

Zgodnie z ogólną zasadą dochody nierezydentów uzyskiwane z działalności gospodarczej prowadzonej w Polsce są opodatkowane za granicą (w państwie rezydencji) jako zyski przedsiębiorstwa. Od tej zasady istnieje jednak istotny wyjątek. Jeżeli bowiem działalność ta prowadzi do powstania w Polsce tzw. zakładu, to zyski przedsiębiorstwa będą podlegały opodatkowaniu w Polsce w takiej wysokości, w jakiej mogą być przypisane temu zakładowi.

W świetle umów o unikaniu podwójnego opodatkowania, „zakład" oznacza zaś stałą placówkę, przez którą całkowicie lub częściowo prowadzona jest działalność przedsiębiorstwa. Siedziba spółki osobowej spełnia przesłanki stałej placówki, co potwierdza również minister finansów (np. w postanowieniu PB4-6/SR-033-096-64-180/06 z 12 kwietnia 2006 r.).