19-proc. podatkowi (pomijając np. możliwość zastosowania zwolnienia lub obniżonej stawki podatku) podlega bowiem m.in. wypłata zysku z lat poprzednich w formie dywidendy, przekazanie zysku z lat poprzednich na kapitał zakładowy (tzw. kapitalizacja rezerw) czy też przekształcenie spółki kapitałowej posiadającej zyski z lat poprzednich w spółkę osobową.

Wydaje się jednak, że [b]rozwiązaniem alternatywnym może być podział spółki przez wydzielenie bez obniżania kapitału zakładowego[/b] (w trybie 529 § 1 pkt 4 w zw. z art. 532 § 2 i art. 542 § 4 [link=http://www.rp.pl/aktyprawne/akty/akt.spr;jsessionid=0878F97C9B855869DA1A3F9BAD45E3AB?id=133014]kodeksu spółek handlowych[/link]).

Podział przez wydzielenie bez obniżania kapitału zakładowego polega – w uproszczeniu – na wydzieleniu ze spółki dzielonej majątku, który zostanie przeniesiony na spółkę istniejącą lub spółkę nowo zawiązaną i wydaniu dotychczasowym udziałowcom (akcjonariuszom) spółki dzielonej (którzy w związku z podziałem przechodzą do spółki istniejącej lub nowo zawiązanej) udziałów (akcji) spółki istniejącej lub spółki nowo zawiązanej.

Jednocześnie kapitał zakładowy spółki istniejącej (nowo zawiązanej) zostaje podwyższony (utworzony) ze środków zgromadzonych na kapitale zapasowym spółki dzielonej (czyli z niepodzielonych zysków spółki dzielonej) bez obniżania kapitału zakładowego spółki dzielonej (tzn. bez unicestwiania udziałów (akcji) należących do udziałowców (akcjonariuszy) spółki dzielonej, którzy w związku z podziałem przechodzą do spółki istniejącej lub nowo zawiązanej.

Udziałowcy (akcjonariusze) otrzymują zatem udziały w kapitale zakładowym (spółki istniejącej lub nowo zawiązanej) podwyższonym (utworzonym) z kapitału zapasowego spółki dzielonej.

W takim przypadku – w ocenie organów podatkowych – nie dochodzi do kapitalizacji rezerw, a po stronie wspólników (akcjonariuszy) nie powstaje, stosownie do art. 24 ust. 5 pkt 4 [link=http://www.rp.pl/aktyprawne/akty/akt.spr?n=1&id=346580]ustawy o PIT[/link] i art. 10 ust. 1 pkt 4 [link=http://www.rp.pl/aktyprawne/akty/akt.spr;jsessionid=3EC0892953EAF58605FEE453B6E7CBF6?id=115893]ustawy o CIT[/link], obowiązek uiszczenia 19-proc. podatku z tytułu przeznaczenia niepodzielonego zysku zgromadzonego na kapitale zapasowym na kapitał zakładowy.

Potwierdzają to m.in.[b] interpretacje indywidualne dyrektora Izby Skarbowej w Poznaniu z 9 kwietnia 2010 r. (ILPB2/415-104/10-2/JK); dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie z 14 kwietnia 2010 r. (IPPB2/415-29/10-2/MK), dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie z 21 września 2009 r. (IPPB1/415-489/09-5/EC)[/b].

[b]Biorąc pod uwagę korzystne stanowiska władz skarbowych, warto rozważyć, czy podział spółki przez wydzielenie nie jest sposobem na uniknięcie opodatkowania niepodzielonych zysków.[/b]

[i]Autorka jest doradcą podatkowym w Sendero tax & legal[/i]