Zdarza się też, awizo znajduje się w aktach sprawy, a podatnik twierdzi, że z pewnością nie zostało mu ono doręczone. Ma szanse przekonać o tym sąd, ale tylko jeśli posiada bardzo przekonujące dowody. Samo jego oświadczenie nie wystarczy.
Fiskus powołuje inne dowody
Nawet, gdy dokumentacja sporządzona przez Pocztę Polską jest wadliwa, organy podatkowe nie zawsze przyznają, że nie doszło do doręczenia decyzji. Wskazują, że art. 150 § 2 ordynacji podatkowej nie nakazuje umieszczać na przesyłce albo dowodzie doręczenia adnotacji o miejscu umieszczenia zawiadomienia, gdzie pozostawiona jest awizowana przesyłka. Taki obowiązek ich zdaniem nie został nałożony na listonoszy rozporządzeniem ministra infrastruktury z 9 stycznia 2004 r. w sprawie warunków wykonywania powszechnych usług pocztowych (DzU nr 5 poz. 34 ze zm.).
Organy podatkowe powołują się np. na uwagi listonoszy nanoszone na kopercie, takie jak „nie zastano adresata w dniu......”. Uważają, że fakt dostarczenia zawiadomienia o liście można dowodzić w każdy sposób, w tym np. wskazując takie adnotacje listonosza na kopercie. Takie stanowisko znajdziemy w sporze rozstrzygniętym 4 listopada 2009 r. przez WSA w Opolu (I SA/Op 287/09).
Izba skarbowa argumentowała, że skoro podatnik użytkuje skrzynkę na korespondencję, to wysoce nieprawdopodobna wydaje się sytuacja, w której doręczyciel wypisuje na kopercie i zwrotce daty awizowania, nie pozostawiając przy tym zawiadomienia o próbie doręczenia przesyłki. Sąd odpowiedział, że organ podatkowy „powołując się w tym zakresie na wyrok NSA z 29 czerwca 2005 r. (I GSK 475/05), pomija jednak nader istotną tezę wypowiedzianą w tym wyroku, a mianowicie, że „okoliczność, czy zawiadomienie takie (awizo) umieszczono w miejscu określonym w art. 150 par. 2 ordynacji podatkowej, może być ustalona przy użyciu wszelkich dopuszczonych środków dowodowych”.
Oznacza to, że to na organie administracji, który ocenia skuteczność doręczenia według zasad przewidzianych w art. 150 op ciąży ciężar wykazania wszystkich przesłanek, których spełnienie jest niezbędne dla skutecznego zastosowania tego przepisu. Sąd podkreślił, że adnotacja o awizowaniu nie jest równoznaczna z potwierdzeniem faktu pozostawienia zawiadomienia o miejscu złożenia przesyłki w pocztowej skrzynce oddawczej.