CIT w spółkach komandytowych: Fiskus opodatkuje zyski i nie pozwoli rozliczyć straty

Nałożenie CIT na zysk spółek komandytowych (s.k.) i komandytowo-akcyjnych (s.k.a.) stanie się faktem od 1 stycznia 2014 r. Wielu wspólników już zastanawia się nad przekształceniem, by w przyszłości płacić jak dotychczas tylko PIT.

Dokładna lektura projektu ukazuje, że kłopoty mogą być nie tylko z dochodami, ale też ze stratami spółki powstałymi w ubiegłych latach. Zwykłe reguły podatkowe dopuszczają rozliczanie straty przez pięć kolejnych lat. Według proponowanych zmian  nie będzie ich można rozliczać, jeśli w wyniku przekształcenia powstanie spółka jawna lub partnerska. Dlatego, jak twierdzi Rafał Ciołek, doradca podatkowy i dyrektor w firmie KPMG, przy decyzji o ewentualnym przekształceniu lub pozostawieniu obecnej formy prowadzenia biznesu należy wziąć pod uwagę nie tylko takie nierozliczone straty z przeszłości, ale także perspektywę dochodowości w latach następnych.

– Warto to rozważyć zwłaszcza pod kątem reguły, że nie zawsze zysk jest tożsamy z dochodem do opodatkowania – sugeruje Ciołek.

Uciekasz od CIT, zapłacisz PCC

Inna rafa podatkowa może się pojawić przy samym przekształceniu. Chodzi o podatek od czynności cywilnoprawnych (PCC). Trzeba go zapłacić, jeśli wynikiem przekształcenia spółki jest zwiększenie majątku spółki osobowej. Stawka to 0,5 proc. wartości wkładów wspólników.

– W podejściu organów skarbowych i w orzecznictwie sądów istnieje rozbieżność co do podstawy opodatkowania przy takich czynnościach – zauważa Rafał Ciołek.

Może dojść do sytuacji, gdy spółka przez ostatnie lata wykazywała zysk, a wspólnicy go reinwestowali, powiększając jej majątek. Wtedy wartość wkładów wspólników może okazać się  większa niż przy zakładaniu spółki. Opodatkowana PCC powinna  wtedy być tylko nadwyżka ponad wartość, która pierwotnie podlegała już opodatkowaniu podatkiem od czynności cywilnoprawnych (albo wcześniej – opłacie skarbowej). Niestety, zdarza się, że sądy uznają taką możliwość zwolnienia z PCC części wartości wkładów jedynie  w spółkach z innych krajów Unii Europejskiej. Tak orzekł na przykład Wojewódzki Sąd Administracyjny w Warszawie w wyroku z 7 lipca 2011 r. (sygn. akt III S.A./Wa 3187/10).

– Dlatego przed przekształceniem należy starannie sprawdzić praktykę w tej materii, najlepiej we współpracy z notariuszem, który będzie obsługiwał przekształcenie – proponuje Rafał Ciołek.

Niezależnie od tego, czy i jak wspólnicy przekształcą swoją spółkę, będą musieli zamknąć rok podatkowy z końcem kalendarzowego   2013 r. Wtedy trzeba będzie sporządzić sprawozdanie finansowe, a następnie złożyć roczne rozliczenie CIT. A to wszystko pod rygorem nowej kary z kodeksu karnego skarbowego. Otóż ministerialny projekt dodaje do tego kodeksu nowy art. 80b. Przewiduje on grzywnę za niedopełnienie obowiązku przekazania w terminie właściwemu organowi podatkowemu sprawozdania finansowego, opinii lub raportu podmiotu uprawnionego do badania sprawozdań finansowych.

Naruszone interesy w toku?

Projektowany obowiązek zakończenia roku podatkowego spółek z końcem 2013 r. skrytykowało w ubiegłym tygodniu Rządowe Centrum Legislacji. Jego wiceprezes Jacek Krawczyk w piśmie do ministra finansów zauważa, że takie rozwiązanie budzi „istotne wątpliwości w zakresie poszanowania konstytucyjnych zasad pewności obrotu oraz zaufania do państwa przez naruszenie zasady ochrony interesów w toku".

W opinii Rządowego Centrum Legislacji  szczególnie pokrzywdzone mogą być spółki prowadzące biznes o charakterze sezonowym. Dla nich bowiem sztuczne przecięcie roku obrotowego może oznaczać niemiarodajny wynik, łączący się z koniecznością zapłaty wysokich kwot podatku.

etap legislacyjny: konsultacje międzyresortowe i społeczne

Opinia dla „Rz"

Andrzej Dębiec, partner w kancelarii Hogan Lovells

Rozważając decyzję o przekształceniu spółki, należy zwrócić szczególną uwagę na kwestię niewypłaconych zysków, jeżeli miałyby być wypłacane po 31 grudnia 2013 r. Projekt zmian w przepisach o PIT i CIT zawiera  dość skomplikowane regulacje, a ich redakcja może rodzić wątpliwości interpretacyjne. Może się okazać, że najbezpieczniejsze będzie dokonanie wypłaty zysku jeszcze w tym roku. Spółka może mieć jednak również straty. Proponowane brzmienie art. 7 ust. 3 ustawy o CIT wskazuje, że możliwe będzie rozliczenie straty spółki komandytowej lub  komandytowo-akcyjnej przez spółkę przekształconą, ale tylko jeżeli jest ona podatnikiem CIT. Oznacza to, że nie będzie można rozliczyć straty spółki przekształcanej, jeśli powstanie spółka osobowa inna niż s.k. i s.k.a.