Trzeba jednak pamiętać, że nie wystarczy sam fakt niebrania przez stronę udziału w postępowaniu. Konieczne jest jeszcze, aby nastąpiło to bez jej winy. Potwierdza to wyrok WSA w Olsztynie z 1 lutego 2007 (I SA/Ol 501/2006).
Brak zawinienia po stronie podatnika pojawi się wtedy, gdy organy podatkowe nie dopuściły go do uczestnictwa w sprawie. Będzie to zatem sytuacja, gdy nie zawiadomiły go o postępowaniu albo wprawdzie zawiadomiły o wszczęciu, ale następnie nie wezwały do udziału w czynnościach postępowania wyjaśniającego.
WSA w Warszawie w wyroku z 16 września 2005 (III SA/Wa 1029/2005)
podkreślił, że jeżeli przedmiotem postępowania jest zobowiązanie podatkowe ciążące solidarnie na dwóch lub więcej podatnikach, każdy z nich powinien uczestniczyć w postępowaniu w charakterze strony. „W przeciwnym wypadku postępowanie jest dotknięte wadą, która jest przesłanką wznowienia postępowania lub uchylenia decyzji przez sąd administracyjny” – czytamy w uzasadnieniu.
Podobnie orzekł WSA w Białymstoku. W jego ocenie chociaż postępowanie zostało wszczęte przez jedno z małżonków, ale dotyczy obojga, brak zawiadomienia drugiego małżonka o toczącym się postępowaniu stanowi uchybienie skutkujące uchyleniem decyzji (wyrok z 27 października 2005, I SA/Bk 222/2005).