Tak orzekł Wojewódzki Sąd Administracyjny w Łodzi w wyroku z 17 czerwca 2015 r. (I SA/Łd 495/15).

Spółka komandytowo-akcyjna (dalej: SKA, podatnik) otrzyma od jednego ze swoich akcjonariuszy w drodze aportu akcje w innej spółce komandytowo-akcyjnej oraz w spółce akcyjnej. W zamian za akcje nabywanych spółek podatnik wyda własne akcje powstałe z podwyższenia kapitału zakładowego na skutek aportu, uzyskując jednocześnie większość praw głosów zarówno w SKA, jak i w spółce akcyjnej.

W powiązaniu z tak zarysowanym zdarzeniem przyszłym podatnik zadał następujące pytanie we wniosku o wydanie indywidualnej interpretacji przepisów prawa podatkowego: czy SKA będzie zobowiązana do zapłaty podatku od czynności cywilnoprawnych (dalej: PCC) w związku z podwyższeniem kapitału zakładowego związanego z aportem nabywanych akcji spółki komandytowo-akcyjnej i spółki akcyjnej?Zdaniem podatnika nie będzie on zobowiązany do zapłaty PCC. Przedstawione zdarzenia będą bowiem kwalifikowane jako tzw. wymiana udziałów, która nie podlega opodatkowaniu tym podatkiem.

Organ podatkowy nie zgodził się ze stanowiskiem zaprezentowanym przez podatnika. Jego zdaniem czynność polegająca na powiększeniu kapitału zakładowego spółki przez wniesienie do niej aportem akcji innej spółki komandytowo-akcyjnej czy spółki akcyjnej będzie podlegać PCC.

Sąd uchylił zaskarżoną interpretację, ponieważ w jego ocenie stanowisko organu jest błędne i nie znajduje poparcia w przepisach prawa oraz najnowszym orzecznictwie. Sąd powołał się na wyrok Trybunału Sprawiedliwości UE z 22 kwietnia 2015 r. (C-357/13), zgodnie z którym każda spółka spełniająca kryteria wymienione w art. 2 ust. 1 lit. b i c dyrektywy 2008/7/WE stanowi – niezależnie od jej kwalifikacji w prawie państwa członkowskiego – spółkę kapitałową na użytek dyrektywy. Polska SKA jest zatem uważana za spółkę kapitałową według przepisów ustawy o PCC ze wszystkim płynącymi z tego faktu konsekwencjami prawnopodatkowymi.

­

—Dawid Tomaszewski - współpracownik zespołu zarządzania wiedzą podatkową firmy Deloitte

Kamil Jezierski - konsultant w katowickim biurze Deloitte Doradztwo Podatkowe sp. z o.o.

Zgodnie z ustawą o PCC podatkowi temu podlegają co do zasady umowy spółki oraz zmiany tych umów. Jednocześnie, na podstawie art. 2 pkt 6 lit. c ustawy o PCC, wyłączona z opodatkowania jest zmiana umowy spółki związana z tzw. wymianą udziałów, tj. z wniesieniem do spółki kapitałowej, w zamian za jej udziały lub akcje, udziałów lub akcji innej spółki kapitałowej dających w niej większość głosów. Wyłączenie to ma jednak zastosowanie tylko w przypadku spółek kapitałowych. Zgodnie z art. 1a pkt 1 ustawy o PCC spółka komandytowo-akcyjna jest spółką osobową, więc z wykładni literalnej wynikałoby, że zwolnienie związane z wymianą udziałów w SKA nie może mieć zastosowania. Jednak zgodnie z niedawnym wyrokiem TSUE sprawie Drukarni Multipress sp. z o.o. (C-357/13) polska SKA jest spółką kapitałową w rozumieniu tzw. dyrektywy kapitałowej (2008/7/WE), gdyż każda spółka, która spełnia kryteria wymienione w art. 2 ust. 1 lit. b i c dyrektywy, jest spółką kapitałową. Brzmienie ww. przepisów omawianej dyrektywy nie zawiera żadnej wskazówki pozwalającej przyjąć, że unijny prawodawca zamierzał wyłączyć z pojęcia spółki kapitałowej podmioty prawne o charakterze mieszanym, takie jak SKA, w których jedynie część udziałów w kapitale lub majątku może być przedmiotem transakcji na giełdzie lub w których jedynie część członków ma prawo zbycia udziałów osobom trzecim bez uzyskania uprzedniego upoważnienia i odpowiada za długi spółki tylko do wysokości swoich udziałów. W konsekwencji SKA jest spółką kapitałową w rozumieniu dyrektywy kapitałowej. Traktowanie przez polskiego ustawodawcę SKA spełniającej warunki wskazane w dyrektywie jako spółki osobowej, a nie kapitałowej, jest naruszeniem prawa wspólnotowego. Podatek od czynności cywilnoprawnych jest podatkiem kapitałowym w rozumieniu dyrektywy 2008/7/WE i podlega pełnej harmonizacji w zakresie, w jakim obejmuje umowy spółek. Oznacza to, że postanowienia ustawy o PCC muszą być zgodne z zasadami opodatkowania wskazanymi w dyrektywie 2008/7/WE. W przedstawionej sprawie SKA otrzyma od jednego ze swoich akcjonariuszy w drodze aportu akcje w innej SKA oraz w spółce akcyjnej, uzyskując jednocześnie w obu spółkach większość praw głosów i wydając w zamian za akcje nabywanych spółek własne akcje powstałe z podwyższenia kapitału zakładowego na skutek aportu. Mając na uwadze, że SKA powinna być traktowana jak spółka kapitałowa, transakcja wymiany udziałów z udziałem SKA będzie wyłączona z opodatkowania PCC na podstawie art. 2 pkt 6 lit. c ustawy o PCC.