Nie wiadomo, od czego wolno się odwoływać

[b]Jeszcze do niedawna przy zamówieniach poniżej tzw. progów unijnych (133 tys. euro lub 206 tys. euro) przedsiębiorcy nie mieli prawa odwoływać się do Krajowej Izby Odwoławczej[/b]. Przywilej taki dała im dopiero nowelizacja przepisów, która obowiązuje od 24 października.

[srodtytul]Inne były intencje [/srodtytul]

Jacek Sadowy, prezes Urzędu Zamówień Publicznych, już na etapie prac nad projektem zmian zastrzegał, że nowe uprawnienia mają być ograniczone tylko do obrony własnej oferty (wywiad w "Rz" z 3 marca). W myśl jego założeń poniżej progów unijnych dalej nie powinno być możliwe podważanie przed KIO poprawności konkurencyjnych ofert, a także domaganie się wykluczenia konkurencyjnych wykonawców. Odwołania w pełnym zakresie mają obowiązywać od progów 133 tys. lub 206 tys. euro przy zamówieniach na dostawy i usługi oraz od 5,15 mln euro przy robotach budowlanych.

[b]Pojawiły się jednak wątpliwości, czy w uchwalonym brzmieniu przepisy rzeczywiście wprowadzają zakładane ograniczenia.[/b] A wszystko dlatego, że wypadło jedno słowo podczas prac legislacyjnych. W projekcie mowa była o tym, że odwołanie przysługuje wyłącznie od rozstrzygnięcia protestu dotyczącego "czynności" wykluczenia wykonawcy i odrzucenia oferty. [b]Tymczasem w uchwalonym brzmieniu art. 184 ust. 1a [link=http://aktyprawne.rp.pl/aktyprawne/akty/akt.spr?id=247401]prawa zamówień publicznych [/link]mówi już o protestach dotyczących wykluczenia wykonawcy i odrzucenia oferty.[/b] W pierwotnej wersji nie było wątpliwości, że chodzi tylko o sytuacje, gdy własna oferta została odrzucona lub wykonawca wykluczony. Teraz zaś niektórzy prawnicy czytają przepis w ten sposób, że odwołanie można składać także wtedy, gdy w proteście domagano się odrzucenia cudzej oferty (lub wykluczenia wykonawcy). Taki protest też bowiem "dotyczy odrzucenia oferty".

– W tym brzmieniu prawo zamówień publicznych pozwala na składanie odwołań dotyczących poprawności konkurencyjnych ofert także poniżej progów unijnych. Być może intencja ustawodawcy była inna, ale przepis jest jednoznaczny – mówi Arkadiusz Szyszkowski, doktorant w Polskiej Akademii Nauk.

Zaznacza, że wspomniany przepis trzeba interpretować ściśle.

– Dotyczy bowiem tak fundamentalnej rzeczy jak prawo przedsiębiorców do sądu. Wykładnia zawężająca, która odbierałaby im to prawo, nie powinna więc być stosowana – dodaje.

[srodtytul]Tylko w ograniczonym zakresie[/srodtytul]

Prezes UZP zupełnie nie zgadza się z tymi argumentami. – Już literalna wykładnia tego przepisu daje pewność, że chodzi tylko o odrzucone oferty lub wykluczonych wykonawców. Przepis wskazuje jednoznacznie, iż odwołanie może zostać wniesione "wyłącznie" na rozstrzygnięcia protestu dotyczące odrzucenia oferty lub wykluczenia wykonawcy. Odwołanie złożone na "inne czynności" zgodnie z art. 187 ust. 4 pkt 8 pzp podlega odrzuceniu. Gdyby ustawodawca chciał umożliwić podważanie cudzych ofert, napisałby o protestach dotyczących "zaniechania odrzucenia" oferty – tłumaczy Jacek Sadowy.Zaznacza też, że usunięcie słowa "czynności" nie miało służyć zwiększeniu uprawnień wykonawców, lecz było poprawką czysto legislacyjną. – Osoby, które mają wątpliwości, odsyłam do uzasadnienia projektu ustawy – dodaje.

[b]Ostatecznie o wykładni zadecyduje orzecznictwo Krajowej Izby Odwoławczej i sądów.[/b]

[ramka][b]Komentuje Jarosław Jerzykowski, radca prawny w kancelarii Jerzykowski i Wspólnicy[/b]